Hoge Raad · 26 juni 2020

Jaarrekening: inkoop eigen aandelen verlaagt nominaal kapitaal niet (artikel 2:373 lid 3 BW)

• Jaarrekening
• Boek 2 BW

Samenvatting

De OK had een vennootschap bevolen haar jaarrekeningen aan te passen door het eigen vermogen (nominaal kapitaal en agio) te verantwoorden met uitsluiting van van een aandeelhouder ingekochte aandelen. De Hoge Raad oordeelt dat dit in strijd is met artikel 2:373 lid 3 BW, omdat het kapitaal niet wordt verminderd met eigen aandelen die de rechtspersoon houdt. Hij vernietigt het bevel in zoverre en doet zelf de zaak af: alleen het agio wordt nog aangepast.

Kernoverwegingen

“Op verzoek van [verweerster] heeft de ondernemingskamer het besluit van de algemene vergadering van aandeelhouders van GGN Brabant tot vaststelling van de jaarrekening over het jaar 2016 vernietigd. Voorts heeft de ondernemingskamer GGN Brabant bevolen haar jaarrekening over het jaar 2016 en alle volgende jaarrekeningen in te richten met inachtneming van de in onderdeel 4 van de beschikking van de ondernemingskamer vermelde aanwijzingen. Tot die aanwijzingen behoort de aanwijzing onder (b), die luidt:

“GGN Brabant dient het eigen vermogen (nominaal kapitaal en agio) in de balans te verantwoorden met uitsluiting van de van [verweerster] ingekochte aandelen A;”

Deze beslissing bouwt voort op rov. 3.30, waar de ondernemingskamer heeft geoordeeld dat GGN Brabant is gehouden het eigen vermogen (nominaal aandelenkapitaal en agiorekening) in haar balans aan te passen en dit voor zover nodig toe te lichten.”

r.o. 2.2

“Onderdeel 3 van het middel klaagt dat het oordeel van de ondernemingskamer in rov. 3.30 en haar aanwijzing in rov. 4 onder (b) in strijd met de wet en dus onjuist zijn, omdat het kapitaal van een vennootschap niet wordt verminderd met het bedrag van eigen aandelen of certificaten van aandelen die de rechtspersoon (of een dochtermaatschappij) houdt (art. 2:373 lid 3 BW). In overeenstemming hiermee wordt ook het kapitaal van een vennootschap niet verminderd waar eigen aandelen zullen worden of zijn ingekocht, maar nog niet zijn geleverd. Dit heeft de ondernemingskamer miskend, aldus de klacht.”

r.o. 3.1.1

“Deze klacht slaagt op de gronden vermeld in de conclusie van de Advocaat-Generaal onder 3.56 en 3.58.”

r.o. 3.1.2